Scorporo della manodopera: per il Consiglio di Stato è propugnabile la tesi della “ribassabilità temperata”

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Interessante ordinanza del Consiglio di Stato (III, ord. 10 gennaio 2025, n. 80) sull’interpretazione dell’art. 41, c. 14 del Codice (e dell’art. 3 del bando tipo Anac) in punto di ribassabilità dei costi della manodopera.

Come visto in questo articolo, secondo il Consiglio di Stato (Cons. Stato sez. III 12 novembre 2024, n. 9084) l’art. 3 del bando tipo Anac tradisce i contenuti della relativa relazione illustrativa (che ammette un ribasso diretto della manodopera), e con la formulazione ivi prevista (“i costi per la manodopera non sono soggetti a ribasso“), in un’evidente eterogenesi dei fini, non ammette un ribasso o una riduzione dei costi della manodopera. Nel caso scrutinato, in assenza di impugnazione dell’art. 3, è stato infatti ritenuto meritevole di esclusione l’offerente che aveva ridotto i costi della manodopera indicati dalla stazione appaltante.

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L’odierna ordinanza si confronta con un caso per certi aspetti speculare.

1) in primo luogo il Collegio ha ritenuto irrilevante l’anzidetto precedente, all’uopo invocato dal ricorrente, che aveva valorizzato la mancata impugnazione della lex specialis (i.e. l’art. 3 del bando tipo Anac) prima di accedere alla tesi della necessaria esclusione del concorrente che avesse operato un ribasso non consentito, diversamente dalla fattispecie in esame in cui l’aggiudicatario ha spiegato ricorso incidentale con esplicita impugnativa della lex specialis e del bando tipo Anac in parte qua.

Sotto questo profilo, quale logica conseguenza, pare che il Consiglio di Stato abbia pochi dubbi circa l’illegittima della previsione del bando tipo Anac, siccome all’evidenza ritenuta prima facie demolibile per mezzo del ricorso incidentale ai fini del decidere.

Del resto è innegabile l’errore commesso dall’Anac, che è incorsa nella fallacia della falsa equivalenza: dire che la manodopera “è scorporata dall’importo da assoggettare a ribasso” è cosa assai diversa dal dire che “i costi della manodopera non sono soggetti a ribasso“, siccome il secondo costrutto implica un divieto in alcun modo rinvenibile nel primo.

2) in secondo luogo, pur riservando all’approfondimento di merito del primo giudice il tema decisorio della ribassabilità dei costi della manodopera nell’ordito del nuovo codice e, in concreto, la sorte da destinare alla clausola di lex specialis di segno restrittivo, per il Collegio appare prima facie propugnabile la tesi della ribassabilità temperata dei costi della manodopera a mente dell’ultimo periodo dell’art. 41, co. 14 d.lgs. 36/2023, anche in adesione a recenti pronunciamenti di questo Consiglio (cfr. Cons. Stato, sez. V, sent. nn. 9254 e 9255 del 19 novembre 2024 in questo articolo).

Sotto questo secondo profilo, pur riferendosi ad una “ribassabilità temperata” di nuovo conio, pare potersi logicamente inferire che la III sezione del Consiglio di Stato propenda per la tesi della ribassabilità indiretta dei costi della manodopera qui propugnata (cfr. questo articolo), siccome la tesi della ribassabilità diretta di “temperato” non ha alcunché.

Un ringraziamento allo studio legale AOR Avvocati per avermi coinvolto nella costruzione della linea difensiva, e complimenti alla squadra per la vittoria della battaglia.

A cura di giurisprudenzappalti.it del 10/01/2025 di Elvis Cavalleri

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